網絡廣告法律製度的完善
拓寬廣戶告法的適用範圍
1.1以司法解釋擴大廣告法的適用範圍。網絡廣告管理的根本手段是法律手段,要用法律手段對廣告進於(yu) 剝周整,其前提是將網絡廣告納人廣告法的調整範圍。在我國《廣告法衝(chong) 喊性較高,但僅(jin) 調整商業(ye) 廣告。幻‘告管理條例》比較全麵,但沒有明確廣告的含義(yi) 。《中國人民共和國訓算機信息網絡國際互聯網管理暫行規定》及《實施辦法》以及其後相繼製定和頒行的一些部門規章,為(wei) 計算機網絡管理捌共了一些法祠址的依據。但是,“法無禁止不為(wei) 罪”、“法無禁止不為(wei) 錯”,這些規定都沒有對網絡廣告進行規定,造成了“網絡廣告的發布、製作、審查監督和管理手段缺乏可操作的規章告法第2條明確規起廣告,是指商品經營者或者服務提供者承擔費用,通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所賀男毛的服務的商業(ye) 廣告。
1.2確立網絡廣告市場準人製度。製定全國統一實施的《網絡廣告管理條例》,確立網絡廣告經營者的市場準人製度。隻有領取獷告經營許可證》才能從(cong) 事網絡廣告業(ye) 務。在我國,目前還沒有全國性的立法。從(cong) 地方性法規來看,引匕京市網絡廣告管理創7辦法》對此作了規範。第5條規定,“經營性互聯網信息服務提供者為(wei) 他人設計、製作、發布網絡廣告的應當那匕京市工商行政管理局申請辦理廣告經營登記,取得獷告經營許可證》後到原注冊(ce) 登記機關(guan) 辦理企業(ye) 法人經營範圍的變更登記。但其規定不細、效力等級也低、適用範圍較小,影響不大。
2、保障網絡服務中介機構的健康發展
2.1謹慎認定網絡廣告服務中介的責任。ISP(互聯網接人服務商),ICP(互聯網內(nei) 6f務商)是網給運行與(yu) 管理的重要環節,離開了ISP,ICP,政府就無法對網絡實施有效的管理,因此在加強製定網絡廣告法規的同時,也應注重保障ISP,ICP等網絡服務中介的健康發展。從(cong) 事電子商務的網站有兩(liang) 種主要類型,一類是網站自身進行網上銷售或者賀拱服務,成為(wei) 交易的一方主體(ti) ,比如網上商城;一類是網站(網絡服務商)提供綜合性或者行業(ye) 性的虛擬交易空間,會(hui) 員或者客戶通過其進行交易,這種網站一般被稱為(wei) 交易平台,比如易趣網、阿裏巴巴等。前一種情況下,網站相當於(yu) 傳(chuan) 統的賣家,其承擔的義(yi) 務在傳(chuan) 統法律框架下基本能夠解決(jue) 。
2.2合理使用避歹灘規則。國際公認的遺歹幼巷規則是指對提供信息定位服務的ISP,包括搜索引擎服務商,可以在特定條件下使用避風港,不承擔侵權責任。使用避乒賺巷規則,必須區分以下兩(liang) 類性質的行為(wei) :性質的行為(wei) 是指普通搜索,獲得服務商隨機產(chan) 生的搜索結果的行為(wei) 。比如,在Google或百度首頁的搜索框內(nei) 輸入一個(ge) 關(guan) 鍵詞,搜索引擎根據自身所依賴的搜索技術,搜出很多網站或者有鏈接的文件。性質的行為(wei) 是指除了普通搜索模式外,對係統自動搜出的鏈接人為(wei) 地加以組合、歸類、排列和係統化。比如設置流行歌手列表或流行歌曲排行榜,用戶可以輕而易舉(ju) 斷百過這種紹重高度組合、歸類、抖杯和係統化的欄目,找到心儀(yi) 的歌手及其歌曲。
3、確定網獷告司法管轄權網絡廣告的監督管理是全世夕耗共同麵臨(lin) 的課題。按傳(chuan) 統的法律理論,管轄權主要是指一國的刑事管轄權,刑事管轄權原則有屬地管轄、屬人管轄、保護管轄和普遍管轄等四大類月酬究的司法管轄理論是以地域、當事人的國籍或當事人的意誌為(wei) 基礎的。我國民事公法第29條對傲形毅件的管轄是這麽(me) 規定的,“因侵權行為(wei) 提起的訴訟,由侵權行為(wei) 地或者被告住所地人民法院管轄。城且是在網絡廣告的侵權行為(wei) 中,由於(yu) 侵權人的身份往由佳以確定,因此對侵權人管轄的確認仍然比較困難。
網絡廣告案件司法管轄權確定的難點。網絡的跨地域性使得傳(chuan) 統管轄權獲得的基本聯結點變得難以確認。屬地原則是傳(chuan) 統的管轄理論的基本聯結點,犯罪地是指行為(wei) 的發生地和結果的發生地。在涉及網絡犯罪中確佳度加大,關(guan) 於(yu) 叨隧些地點可以認為(wei) 是行為(wei) 地、犯罪地,成為(wei) 大的爭(zheng) 論點。對於(yu) 操作計算機的地點,可以認為(wei) 是行為(wei) 的地點。對於(yu) 網絡數據的傳(chuan) 輸所通過、到達的節點(中途經過的路遊器和目標計算機)和數據放在網絡上由他人自由下載的瀏覽數據網頁地等地點,可否認為(wei) 是犯罪地點還有爭(zheng) 論。保護原則,在網絡中也變得不好確定。網絡的任何行為(wei) 都有全球性,保護原則是否可以針對所有這些行為(wei) 還有待考慮。網絡行為(wei) 的全球性使得針對網絡的犯罪大多數都是對於(yu) 全球的侵害(例如計算機病毒),作為(wei) 對於(yu) 全球都有重大影響的犯罪是否可以適用普遍管轄,各國目前還沒有達成一致的協議。在審判管轄中,犯罪地同樣是重要的因素,由於(yu) 犯罪地的不確定性,也會(hui) 帶來管轄上的不便。
4、強化網絡廣告的執法監管在我國,網絡廣。告的監管已經實現“管理從(cong) 無序狀態趨於(yu) 有序的狀態,國家工商局正積極探索互聯網廣告新的有效監管方式。從(cong) 目前來看,加強網絡廣告的監管應從(cong) 如下方麵著手:
4.1監管要以不期皮為(wei) 本。網絡廣告的新技術特征決(jue) 定了監管要以高新科技為(wei) 手段。在美國,采用第三方服務器的方式進行監管,服務器軟件除了可以桂硒!到瀏覽率外,還可以檢違反國家規定的廣告,如煙草、色情或暴力等,一個(ge) 服務器一天可以處理三千多個(ge) 網站。北京市工商局就利用OCR技術實現了對虛偷告的監測。在該係統中建有常見違反規定的字詞庫,比如虛假廣告中常見的”。“專(zhuan) 家”等詞語都被收錄到數據庫中。
4.2規範網絡監管機構。虛假網絡廣告之所以能蒙騙消費者,一是消費者貪利的心理,另一方麵是監控不到位。因此,要有蜘也防止虛偷告的侵害,就必須建立起安全可靠的網絡交易製度,做到規則鍵全,交易有序,把真實廣告同虛假廣告真正區來。政府可以建立網上監頗(係統,將網絡廣告的審查標準公布;培網絡服務商和網絡廣告公司的專(zhuan) 職審查員。在不增加政府負擔的情況下,可以賦予ISP一定的監管職責,負擔起網絡廣告的監管責任。這樣做,既不會(hui) 增加政府的機構設置和財政支出,又可以使網絡廣告業(ye) 健康有序地發展。
5、行業(ye) 自律和網絡用戶自我保護機製的建立
5.1建立行業(ye) 自律機製。對於(yu) 網絡廣告而言,法律當然不可能預先窮盡規則,加上法律調整的滯後性,決(jue) 定了調整網絡廣告的法律難以跟上網絡廣告法律問題的發月乙吏度,因此,這就需要行業(ye) 內(nei) 部自律規章在法律正式出台前,起到遊戲規則的作用。網絡廣告行業(ye) 自律,也就是廣告各方當事人在有關(guan) 組織或自己的自我管理、自我約束製度下,實現廣告的管理。但這種自律絕非純粹的自覺自願。在市場經濟環境中,把門戶雙方連在甲起並發生關(guan) 係的力量,是他們(men) 的利己心和私人利益。而廣告各方當事人作為(wei) 商人,以追求利益大化為(wei) 目的,其利己心比自然人更有過之而無不及。因此,無侖(lun) 是個(ge) 人自律還是行業(ye) 自律,一般不是純粹出於(yu) 自覺自願,而是由嚴(yan) 密的法律製度、國家和社會(hui) 的監督管理。由營者廣告法津意識淡薄,工商部門必須聯合相關(guan) 部門進一步加大廣告法律、法規和相關(guan) 法律、法規的宣傳(chuan) 力度,提高經營者的法律意識。加弓虱與(yu) 告審查員的培,認真落實廣告經營單位審查責任,各廣告經營單位應建立起廣告審查工作製度及責任追究機製,提高廣告審查質量,從(cong) 源頭上杜絕虛假違法廣告。真正建立廣告行業(ye) 自律模式,引導行業(ye) 組織建立行業(ye) 內(nei) 部和企業(ye) 內(nei) 部的懲治失信機製,使廣告行業(ye) 自律建設與(yu) 廣告事業(ye) 發展>交為(wei) 互動的良性循環。
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